股东退股怎么退 有这四种方式

在实务中,因各种原因导致股东不和,很多企业都存在股东退股问题,但很少有股东能够公平合理有序的退出,皆因前期没有进行股权设计,没有建立一套合理的股权退出机制。一般来说,有限责任公司股东的退出方式有:股权转让、公司减资、公司回购股权、解散清算等,每种方式的适用情形和条件也各有不同。

一、股权转让

股东采用股权转让方式退股,是最为直接有效,也是最为常见的股权退出方式。股权转让包括股东之间转让和向股东以外的人转让两种方式。

股东转让股权时,首先应当遵守公司章程的规定;如果公司章程没有特别规定,那么可以根据《公司法》的规定进行转让。

1、公司章程对股份转让的规定

《公司法》第七十二条第四款规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

为了保持公司的正常运营,有的公司章程规定了对股权转让的限制,包括在一定期限内对转让股权的限制、对股权转让的作价方式进行约定等等,如果存在这些约定的,在不违反法律的禁止性规定情况下,应当遵守。

2、股东之间可以互相转让股权

《公司法》第七十二条第一款规定,有限公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

3、股东向股东以外的人转让股权存在一定限制

《公司法》第七十二条第二款规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

由于对内转让时不会产生新股东,只是改变了股东之间的持股比例,所以股东之间的人合性不会被打破;而对外转让时,必须得有人愿意受让该股份方可,否则,股权转让便无从谈起,且其他股东也没有受让股份之义务。

二、公司减资

对于有限公司股东而言,如果其他股东不愿意受让股份,也没有股东以外的人愿意受让股份时,可以提请公司减资,即通过减资程序使得股东撤出出资,从而达到退股的目的。

《公司法》第43条、177条规定,公司减少注册资本时,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过方可,公司减资时,必须编制资产负债表和财产清单,且应当在股东会决议作出之日起10日内通知债权人,并于30日内登报公告,公司应清偿债务或为债务提供相应担保。公司减资时,还应当修改公司章程并办理工商变更登记手续。

由于减资会导致公司注册资金减少,并可能会影响到债权人的合法权益,因此减资程序规定得较为严格且繁琐,此外,减资还必须取得其他股东的同意和配合,因此,通过减资程序退出股份客观上存在一定难度和障碍。

三、要求公司回购股份

如果既没有人愿意受让股份,公司又无法减资时,是否还有其他退股路径呢?

根据《公司法》第74条规定,有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

(二)公司合并、分立、转让主要财产的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

出现以上三种情形时,股东可以要求公司回购股份,其结果也可达到退股的目的。另外,法律没有禁止有限责任公司与股东自行约定其他股份收购的情形,公司在法定情形外,可以规定若干约定情形,但不能侵犯公司的利益和股东的权益。实践中,将有限责任公司股东离职约定为股份回购条件较为常见,这一规定不违反强制性法律规定,一般情况下是有效的,不过该股权回购如何操作还取决于具体约定。

需要注意的是,这种股份收购约定条件不适用于股份有限公司。《公司法》第一百四十二条第一款对于股份有限公司回购股份的规定则更加严格,其规定除法定情形公司不得收购本公司股份。该条第一款第四项规定:股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,可以要求公司收购其股份。由此可见,对于股份有限公司,异议股东仅在对公司合并、分立决议持有异议情况下,才可以要求公司收购股份。

通常而言股权回购对公司、其他股东以及公司债权人都会产生较大影响,因此回购一般须经董事会审议、股东会多数表决通过。根据公司法的规定,异议股东的股权回购权行使包括协议回购和诉讼回购。

1、协议回购:

有限责任公司召开股东会所讨论的事项如果涉及到法定事项中的任何一项以上的,在股东会通知书上就应当告知股东,如对表决结果存有异议的,可以行使股权回购请求权,在股东会决议通过后六十天内异议股东同公司协议回购股权,协商成功的双方签订书面协议,由公司按照合理的价格收购股权,协议回购是当事人意思自治的表现,对持有股权的数量和时间不作限制,应当尊重当事人的合意。

2、诉讼回购:

有限责任公司异议股东就股权回购与公司达不成协议的,可以直接起诉公司要求公司买回股权,根据新公司法规定,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。诉讼回购是在协议回购失败的前提下才可以提起,协议回购是诉讼回购的前置程序,对于诉讼回购以下几个问题值得注意:

(1)原告资格。诉讼中异议股东是原告,公司是被告,异议股东提起的是给付之诉。法律对异议股东提起诉讼时持有股权的时间和数量没有要求,但对原告的资格加以限制,原告必须是实际交缴出资并持有股权的异议股东,如果是干股或者是挂名股东则不应享有诉讼权利,没有出资则易产生不当得利。诉讼时限问题公司法规定是九十天,该时间相对较短,是否为诉讼时效也不明确,可否存在时效的中止、中断、延长等情况没有规定,律师认为该九十日的时限并非诉讼时效。

(2)关于回购的价格问题:公司法只规定按合理的价格回购,这是一个原则性规定,该价格应当以协议价为主。如由法院确定价格时应当做到合理合法,并以诉争事由发生时该回购股权代表的公司净资产比例的产值来确定的。

(3)回购后的处理:有限责任公司回购股权后应当及时做出相应的变更登记处理,法律规定公司应当在发生回购事件后的十日内进行注销登记,对于不能注销的应当以转让的方式进行,如果在三个月内不能处理的则应当予以注销登记,注销后还应当进行重新验资,并进行工商注册登记备案。

四、解散清算

从公司法的规定分析,股东在公司解散的情形下,可以经过清算程序取回投资财产和分配剩余利润,其效果等同于取得了退出公司的法律效果。公司解散分为两种情况。

根据《公司法》第180条之规定,出现五种情形之一的,公司应当予以解散,即:(1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(2)股东会或者股东大会决议解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(5)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

而根据《公司法》第182条、《公司法》司法解释(二)第1条之规定,合计或单独持有公司全部股东表决权10%以上的股东,可以在公司治理出现僵局时起诉要求解散公司,包括:(1)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(3)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(4)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

因此,如果公司存在法定或章程规定的解散事由,则公司应当予以解散,或者由股东向法院提起解散公司的诉讼,其结果也可以使得股东退出股份。由于公司解散的结果是公司主体归于终结,因此解散条件的判定至关重要,而且解散程序也必须按照《公司法》第183条、185条、186、187条、《公司法》司法解释(二)的规定流程进行,如成立清算组、通知债权人申报债权、制定清算方案、清算报告等等,如果清算过程中发现公司资不抵债,还可以向法院申请破产。但应注意的是,只有单独或合计持有全部股东表决权10%以上的股东方可以提起公司解散之诉。

以上四种方式为股东主动退股时可以采取的主要方式,此外,某些特殊情形也会导致股东被动退股,如股权被强制执行、夫妻共同股权因离婚而被分割、股东违反出资义务被除名等等。为了简化流程、进出有度,建议在公司设立时就考虑到股东的退出机制,可以在公司章程中规定股东退股的情形、解决方案、估价原则等,以利于更加充分地保护各方股东之利益。

五、退股方式的选择

1、股权转让从效率和成本方面考虑是最为快捷和经济的,应为股东考虑退出公司时的优先选择。

2、法定退股情形很难出现,但也是退出公司的一种理想选择。在公司拒绝收购股东符合法定退股条件的股份时,股东可以向人民法院提起诉讼。

3、向人民法院提起强制解散公司之诉。此种方式是股东在穷尽其他救济方式的最后的救济手段,即在股东的合法权益受到严重影响,公司的经营管理会受到严重影响的前提下,当其他救济手段都穷尽之后,公司股东可向人民法院提起强制解散公司之诉。通过解散公司退股能较好地保护股东权利,缺点是程序复杂、时间久。

六、结语

不管是股东想退股,还是公司要强制股东退股,如果前期没有在公司章程中或股权协议中具有明确的约定,或建立退出机制,那么就会容易陷入僵局,给自己,给公司造成不可挽回的损失。

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