子公司和分公司的主要区别

概念和法律主体的区别

分公司是指总公司在其住所以外设立的以总公司的名义从事民商事活动或完成总公司部分职能,但其业务、资金、人事等方面都要受总公司管辖的分支机构。分公司不具有法人资格,不独立承担民事责任。分公司没有自己的独立财产,其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分,应列入总公司的资产负债表。例如常见的某某分公司与某某银行分支行都是分支机构形式的一种。

子公司是指一定比例以上的股份被另一公司(母公司)持有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司。虽然子公司受母公司的控制,但在法律主体上,子公司是具有法人地位的独立企业。它有自己的名称和章程,并可以自己的名义独立从事民事活动,自主经营、独立核算,独立承担一切对外责任。其法人财产也具有完全的独立性,与母公司的财产是彼此独立的,各自的债务也是互不连带。因此设立子公司在本质上就是新设一家公司,两者的设立流程并无不同。

从程序法与责任承担的角度分析区别
《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第52条指出上述该条文所指的其他组织是“合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织”,其中包括了法人依法设立并领取了营业执照的分支机构。因此依法设立并领取营业执照的法人分支机构在程序法中便拥有了独立作为原告或被告行使诉讼权利。

根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条:“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时,可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的,人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”因此当分公司涉及诉讼,需要承担相应责任时,分公司应当先以自己直接占有或管理的财产进行赔付,当分公司不能清偿所有债务时,则须由总公司进行清偿,当总公司直接经营管理的财产也不能清偿所有债务时,则可以其他分支机构的财产进行清偿。笔者认为,这种责任并非真正意义上的总公司与分公司的连带责任,而应当属于总公司,即该企业法人的自己责任。从行政或刑事责任的角度,由于分支机构本身是没有独立法人资格的,若分公司涉及违法犯罪,除了直接责任人需要承担责任外,该法律责任和不利后果将由总公司承担。

而子公司属于法定的民事主体之一,具有独立的法律人格和完全的诉讼权利能力,当然可独立以原告或被告等身份参与诉讼、行使权利。在责任承担方面,子公司须以自己全部的财产对债务承担无限责任。母公司作为子公司的股东,在没有滥用法人独立地位和股东有限责任、没有过度操纵子公司导致子公司丧失了独立人格的情况下,只需要在自己的出资范围内承担有限责任。当子公司存在违法行为或涉嫌犯罪时,一切的不利后果将由其自己承担。若子公司因无力偿还对外债务,走向破产清算程序或被有关部门吊销营业执照,在依法办理了注销登记后,子公司的法人人格便彻底灭失。但却对母公司,及其他子公司的正常生产经营不会造成太大的影响。

小结
如果把总公司比喻为一只庞大的八爪鱼,那分公司就是其身体上的触手,总公司与分公司本来就是同一个不可分割的整体。这只八爪鱼在商海中不断历练和成长,当这些触手在猎食中受到伤害,那实际承受痛苦的将是其本体。若本体因受到攻击导致死亡,那么其身上的触手也将失去生命的活力,随着本体的消灭而不复存在。

而子公司与母公司就像我们生活中的孩子与母亲,孩子与母亲是两个完全独立的个体,孩子可能姓李,母亲却可能姓张;母亲可能是一名医生,但孩子却有可能是一名律师。类比到母公司与子公司,即两者的企业名称、经营范围都可以完全不一致。但纵使两者之间存在千差万别,我们却往往能在孩子的身上看见母亲的影子,孩子不管在自己的邻域多了不起,最终还是要听母亲的话。这是因为从孩子的孕育到出生,母亲的DNA都已深深刻进孩子的基因内。正如子公司与母公司,早在子公司设立之初,子公司一定比例的股份早已被母公司持有(一般为50%以上),或母公司通过某种契约或协议方式已经能够实际控制子公司,对子公司的重大事项拥有实际决定权,能够决定子公司董事会的组成,可以直接行使权力任命董事会董事。

两者的优势与风险分析

设立分公司有以下优势:
1.分公司一般便于经营,财务会计制度的要求也比较简单;

2.分公司承担成本费用比子公司更少;

3.分公司不是独立法人,只需在所在地缴纳流转税,其利润由总公司合并纳税,且交付给总公司的利润通常不必缴纳预提税。分公司在经营初期往往出现亏损,但其亏损可以冲抵总公司的利润,达到减轻税收负担的目的;

4.分公司和总公司之间的资本转移,因为本质上均属于总公司的财产,因此不涉及所有权变动,不涉及关联交易,也不必负担有关的税务支出;

而设立分公司可能存在的风险:
1、总公司和分公司是一体的,所以在承担风险上是相互的。如果分公司承担不了总公司带来的风险,会直接跟随总公司倒闭。而当分公司出现重大失误或亏损,将有可能导致总公司及其他分支机构受到影响;

2、分公司本身并没有独立的法人地位,所以是不能享受新设企业的相关税务优惠或政策补贴;

3、分公司生产经营的方方面面,都需要向总公司报告,经营方针政策的改变均须总公司批准,处处都受总公司的规章制度制约,不利于真正贴近当地市场的分公司因地制宜地作出业务拓展和经营方针的调整;

4、分公司没有自己独立的财产,将不太利于分公司做独立的利润分配和员工奖励;

5、分公司在营运的过程中承担的成本费用较低,容易出现利润偏高的情况,不太利于公司整体的财税规划。

设立子公司的优势有:
1. 母公司类比有限责任制公司的股东,对外只负有限的责任。因此子公司在经营上的失误,一般不会导致母公司在出资责任外遭受更多损失。母公司也不会因为子公司亏损或倒闭,影响到母公司和其他子公司的生产经营;

2. 子公司是独立法人,其所得税计征独立进行。子公司可享受包括免税期在内的税收优惠待遇,以及享受行业或政策提供的补贴或奖励;

3. 设立子公司可以享受新设立企业带来的优惠政策;

4. 子公司作为独立的企业法人,可以以自己名义进行融资互通或吸引外界的投资;

5. 子公司还可以继续设立其他子公司或分支机构。母公司可通过控股子公司以及子公司设立的其他子公司这种多重控股的手段,达到母公司风险最低化的目的;

6. 子公司可以从事与母公司截然不同的业务和行业,实现母公司产业的多样化,为母公司创造更多的可能性;

7. 子公司通过自身经营和努力,在其业务领域中形成的商誉、品牌等无形资产可以提高母公司知名度、软实力,产生巨大的正面效益;

8. 子公司可以专注于某个重要邻域,使母公司在长期战略中的重点业务得到长足发展,帮助母公司在该领域做强做大,从而强化母公司的核心竞争力;

而设立子公司相应的风险则有:
1、创建一个财务独立核算的子公司,需要办理的手续很多,流程繁琐,设立的要求较高且运营成本费用较大,本质上属于新设一家企业;

2、由于子公司属于独立法人,因此子公司的盈亏不能直接用于冲减母公司的盈利或弥补母公司的亏损。

3、母、子公司之间发生的关联交易的处理需尤为谨慎,不能按照总分公司之间的内部往来模式来对待。还需要顾及到一定的法律风险,考虑是否存在或涉及滥用法人独立地位、股东有限责任、股东抽逃出资等行为。母、子公司之间发生的资产转移,均需征税;

4、子公司建立的初期风险相对分公司来说会更加大,因此要求子公司需要具备一定的独立风险承担能力;

5、母子公司的模式可能存在着母子公司之间的利益、目标矛盾或不同子公司之间的利益、目标矛盾,将导致纷争不断,进而产生内耗。

总结

综上所述,在设立分公司还是设立子公司这两个选项上,两者各有优势与风险,企业只需结合自身的实际情况,进行综合考虑,便能得到一个最适合自身发展的最优选项。

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